Đầu tư tại Đức - Kinh doanh tại Đức

Phần XXI:Công ty tư nhân Châu Âu (SPE)

Tháng Sáu năm 2008, Ủy ban Châu Âu đã trình một đề xuất đối với một qui định về Công ty tư nhân Châu Âu, còn được gọi là Societas Privata Europaea hoặc được viết tắt là ”SPE” (“Qui định SPE”).
Mặc dù đề xuất này được Ủy Ban các Vấn đề về pháp luật của Nghị Viện Châu Âu đón nhận, nhưng một số sửa đổi đã được đề xuất vào tháng Ba năm 2009. Điều này đã tạo ra sự không chắc chắn liên quan đến các chi tiết đặc biệt về Qui định SPE đã được đề xuất. Bước tiếp theo sẽ được thực hiện và ngày thực hiện cuối cùng đối với SPE đã đề xuất không phải rõ ràng nhưng phải có thể nhìn thấy được.
Mục đích chính của SPE là giảm chi phí tuân thủ đối với việc tạo ra và vận hành các công việc kinh doanh trong các quốc gia thành viên EU khác nhau phát sinh do sự không bình đẳng giữa luật doanh nghiệp của các quốc gia.
Theo kiến nghị, SPE sẽ là công ty trách nhiệm hữu hạn theo cổ phần với một số lượng cổ phần tối thiểu là C1.00. Mặc dù, Nghị viện Châu Âu đã đưa ra một bản sửa là cổ phần tối thiểu C1.00 sẽ chỉ đủ cho SPE để đội ngũ quản lý của SPE có thể ký một chứng nhận khả năng thanh toán; nếu không, cổ phần tối thiểu phải là C8.000,00.
Các đặc điểm chính của SPE có thể dễ dàng so sánh với những đặc điểm của GmbH tại Đức (và hầu hết các công ty TNHH của các quốc gia khác sẵn có tại EU). Giống như một SE, việc tạo ra một SPE sẽ tùy thuộc vào một yêu cầu xuyên biên giới nhưng các thành phần xuyên biên giới sẽ linh hoạt và rộng hơn. Điều này có nghĩa là thành phần có thể được thỏa mãn bằng các bằng chứng của ý định kinh doanh xuyên biên giới hoặc mục đích của công ty hoặc một mục đích nhiều tích cực trong các quốc gia thành viên khác nhau của EU, miễn là việc này được SPE chứng minh trong vòng hai năm đăng ký. Thông tin về SPE trong tất cả các quốc gia thành viên của EU sẽ được lưu lại trong Phòng đăng ký Trung tâm mới của Châu Âu.
Theo qui định của SPE, các cổ đông có quyền quyết định cơ cấu điều hành của SPE theo các điều khoản của Công ty, ví dụ liệu SPE sẽ có một giám đốc hoặc có nhiều giám đốc, hệ thống ban bệ một tầng hay hai tầng, v..v... Có thể đoán trước rằng như là một qui định chung, các qui định liên quan đến việc tham gia của những người lao động trong các quốc gia thành viên trong đó SPE có trụ sở nên được áp dụng. Nếu hơn 500 người lao động của SPE đang làm việc trong một quốc gia thành viên khác (hoặc các quốc gia thành viên khác), sẽ cung cấp các qui định về chỗ ở có liên quan đến việc tham dự của những người lao động, các điều khoản đặc biệt của đề xuất về qui định của SPE cũng sẽ được áp dụng. Những qui định đặc biệt này tương tự như các qui định của SE có liên quan đến công việc của người lao động.

Phần XXII: Các công ty châu Âu khác

Do các quyết định điểm mốc đa dạng của Tòa Án Châu Âu, các công ty nước ngoài có thể hợp nhất trong một nước thành viên của Châu Âu để đặt lại vị trí của trụ sở quản lý chính, ngay lập tức sau khi sát nhập, phía Đức cho rằng các quyền hạn tương ứng của Châu Âu cho phép và tôn trọng việc di chuyển các công ty ra khỏi đất nước của mình.
Ví dụ, một công ty TNHH của anh hợp nhất và đăng ký tại nước anh có văn phòng đặt tại Đức, sẽ được coi như là một Công ty hợp pháp tại Đức và được phép thực hiện các công việc kinh doanh từ và tại Đức mà không gặp phải bất cứ rào cản nào. Đề cập đến các Công ty sát nhập tại Bang Delaware – Mỹ, ví dụ, đặt lại văn phòng tại Đức, sẽ áp dụng các nguyên tắc tương tự (dựa vào một hiệp định chung Mỹ Đức).
Liệu một công ty nước ngoài là một sự lựa chọn khả thi đối với một công ty của Đức không, đối với một công ty đang xem xét việc thành một một công việc kinh doanh tại Đức, phụ thuộc vào một số lĩnh vực có thể xem xét thật cẩn thận. Ngoài các câu hỏi có liên quan đến việc chấp nhận của các khách hàng tại Đức và danh tiếng trong thị trường, thuế và việc liên quan đến kế toán để lập một công ty nước ngoài có trụ sở tại Đức có thể cũng sẽ được đánh giá một cách cẩn thận.
Sự cộng tác
Sự cộng tác (Personengesellschaf ten) sẵn có như sự cộng tác chung (Offene Handelsgesellschaft, oHG) và sự cộng tác giới hạn (Kommanditgesell-schaft, KG). Sự khác nhau lớn duy nhất giữa hai loại hình này là trách nhiệm của các đối tác. Trong khi toàn bộ các đối tác của một oHG phải đối mặt với vô số trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ của sự cộng tác, thì một KG bao gồm ít nhất là một đối tác chung có trách nhiệm cá nhân không giới hạn và một hoặc hơn một đối đối tác là công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ chịu trách nhiệm đối với các khoản đóng góp của các cổ đông đã đăng ký. Một đối tác có tình trạng pháp nhân hợp pháp, ví dụ đối tác này có thể ký kết hợp tác hợp đồng, sở hữu tài sản và phát sinh các trách nhiệm bằng tên riêng của mình và tự đại diện cho mình.
Lý do chính để các nhà đầu tư sử dụng người hợp tác thay vì cơ cấu của một công ty là:

• Sự linh hoạt lớn hơn trong việc thiết kế các công việc kinh doanh nội bộ đối với các nhu cầu của cá nhân của các đối tác;
• Những thuận lợi về thuế;
• Ít yêu cầu về xuất bản hơn (thỏa thuận đối tác cần phải điền đầy các thông tin về đăng ký kinh doanh);
• Nhiều khả năng đề giải tán một đối tác và phân phối vốn cho các đối tác;
• Quản lý trực tiếp bởi các đối tác chung chung.

Ngược lại với nền tảng này, các cơ cấu đối tác được sử dụng chung đối với các công ty kinh doanh gia đình và nhỏ hoặc đối với các cơ cấu quĩ nào đó.

Phần XXIII: Các Công ty châu Âu khác

Việc thành lập và đăng ký
Ít nhất, cần hai đối tác để thiết lập một công ty. Các đối tác (chung chung như các đối tác hữu hạn) của một công ty của Đức có thể là các cá nhân, các công ty của nước ngoài hoặc Đức hoặc các công ty khác.
Việc thành lập một công ty cần thực hiện một thỏa thuận đối tác. Trong khi có thể có thỏa thuận đối tác bằng miệng, việc thực hiện bằng văn bản vẫn được mọi người thích hơn và sử dụng rộng rãi hơn (mặc dù thỏa thuận đối tác không cần phải công chứng hoặc điền toàn bộ các thông tin). Khi đó công ty phải đăng ký với Phòng đăng ký kinh doanh liên quan. Để có được bảo vệ trách nhiệm đố với đối tác hữu hạn của KG và đối với KG để trở nên hiệu quả một cách hợp pháp, tổng số tiền đóng góp của đối tác đăng ký phải được đăng ký đầy đủ với Phòng đăng ký kinh doanh. Nếu KG bắt đầu các hoạt động kinh doanh trước khi đăng ký, toàn bộ các thành vien bao gồm cả các công ty trách nhiệm hữu hạn sẽ phải chịu hoàn toàn trách nhiệm về các nghĩa vụ phát sinh như là các thủ tục trước đăng ký. Trách nhiệm của các đối tác hữu hạn bị giới hạn sau khi đăng ký cả KG và tiền đóng góp của đối tác đã đăng ký với Phòng Đăng ký kinh doanh.
Việc chuyển nhượng quyền lợi của đối tác
Việc chuyển nhượng quyền lợi của bất cứ đối tác nào (như là một đối tác hạn chế hoặc chung chung) cần một thỏa thuận (bằng văn bản hoặc bằng miệng) giữa người chuyển nhượng và người được chuyển nhượng cùng với sự đồng ý của toàn bộ các đối tác khác trừ khi thỏa thuận cộng tác cung cấp những thông tin khác. Thỏa thuận cộng tác có thể đưa ra những hạn chế nào đó có liên quan đến việc chuyển nhượng quyền lợi cộng tác. Những thay đổi của các đối tác phải được đăng ký với Phòng đăng ký kinh doanh mặc dù đây không phải là yêu cầu đối với tính hiệu quả của việc chuyển nhượng.

Phần XXIV: Các Công ty châu Âu khác

Quản lý
Về nguyên tắc, các đối tác có thể thỏa thuận quyền và các nghĩa vụ trong thỏa thuận đối tác.
Mặc dù vậy, đối tác trong một KG được tính vào theo luật từ việc quản lý đối tác. Vì vậy, có thể cấp một giấy ủy quyền có lợi cho đối tác hữu hạn (ví dụ chỉ áp dụng đối với những loại giao dịch nào đó). Trách nhiệm quản lý là do các đối tác chung của một công ty đưa ra (oHG và KG). Mặc dù vậy, trong một vài phạm vi nào đó, có thể hạn chế một đối tác chung từ việc quản lý một công ty. Nếu đối tác chung là một công ty, đó có thể là việc quản lý công ty đó (hơn là đối tác chung), vì vậy, có thể quản lý và đại diện hợp pháp cho công ty.
Các đối tác hữu hạn có quyền thông tin nhất định. Cụ thể, họ có quyền yêu cầu một bảo sao các báo cáo tài chính của KG cũng như kiểm tra các hồ sơ và tài khoản của KG để làm rõ rằng các báo cáo tài chính đó là đúng. Các đối tác có thể đưa ra quyết định về các vấn đề của một công ty thông qua nghị quyết của công ty. Nghị quyết của công ty phải được thông qua trên tinh thần đồng lòng. Mặc dù thỏa thuận hợp tác có thể sửa đổi qui định này, những vẫn có những vấn đề chính (các vấn đề căn bản có liên quan đến công ty) mà theo luật, cần phải có nghị quyết chung của toàn bộ các thành viên. Vị trí của các đối tác những người cần có một khoản lại nhỏ trong một công ty là lớn hơn một chút so với vị trí trong GmbH hoặc AG.
Các nghĩa vụ kế toán hiện hành và yêu cầu tiết lộ thông tin
Một KG phải giữ các hồ sơ kế toán và chuẩn bị các báo cáo tài chính theo năm theo các điều khoản của Luật Thương Mại Đức (HGB) để lập ra các yêu cầu chi tiết để đối với mẫu và nội dung của báo cáo tài chính năm. Trừ khi ít nhất một đối tác chung là một người bình thường, một KG lớn hoặc vừa phải thuê người kiểm toán các báo cáo tài chính năm.
Mặc dù vậy, các công ty của Đức không có nghĩa vụ gửi một xác nhận năm hoặc cập nhật các chi tiết đăng ký của họ (cũng được biết đến như là “tiền thu nhập hàng năm” trong phạm vi quyền hạn khác) tới Phòng đăng ký kinh doanh. Chỉ những thay đổi thực sự có liên quan đến thông tin đăng ký (ví dụ trụ sở chính, các điều khoản của công ty, cổ phần đăng ký vân vân) phải được thông báo và đăng ký.

Phần XXV: GmbH & Co. KG

GmbH & Co. KG
Một cách phổ biến để có được thuận lợi của một cơ cấu công ty (ví dụ xử lý thuế tốt hơn), trong khi bảo vệ các đối tác không bị các rủi ro về trách nhiệm cá nhân không giới hạn là để chỉ định một công ty (gọi chung là một GmbH) như là một đối tác chung độc quyền của KG để tạo ra cái gọi là GmbH & Co. KG. Thông thường, các đối tác hữu hạn cũng nắm giữ các cổ phiếu trong GmbH hoạt động như đối tác chung. Kết quả của kết cấu này là các đối tác hữu hạn không chỉ nắm giữ toàn bộ lãi tại KG trực tiếp hoặc gián tiếp thông qua GmbH mà họ còn kiểm soát công ty thông qua cổ quyền của họ tại GmbH ngay cả khi họ không phải là những người quản lý KG trực tiếp.
UG & Co. KG
Việc lập ra một UG (haftungsbeschränkt) & Co. KG có thể là một lựa chọn hấp dẫn đối với các công ty mẹ bởi vì nó có mẫu của công ty TNHH tại Đức (Ví dụ một GmbH & Co. KG). Trong khi công ty mẹ nhận được lợi nhuận từ các công ty con được tạo ra như các đối tác chung (trong trường hợp này, vừa được giới thiệu là “GmbH nhỏ”) sẽ có khả năng hữu hạn, ít cổ phần hơn sẽ phải thành lập công ty mẹ. Mặc dù vậy, GmbH nhỏ sẽ nhận được tiền thù lao để có được vị trí như là đối tác chung.
Chuyển đổi
Luật chuyển đối của Đức (UmwG) đưa ra rất nhiều lựa chọn về việc cơ cấu lại bao gồm những gì có liên quan đến việc chuyển đổi một mẫu văn bản pháp lý (Formwechsel). Gần như toàn bộ các Công ty bao gồm công ty (oHG, KG) và các tổng công ty (GmbH, AG, KGaA) có thể chuyển đối thành một loại hình hợp pháp khác theo Luật chuyển đổi của Đức.
Đối với một sự chuyển đổi có hiệu lực, một nghị quyết được công chứng của các đối tác/các cổ đông của Công ty chuyển đổi phải được số đông đặc biệt thông qua ít nhất là 75 %. Việc chuyển đối phải được đăng ký tại Phòng đăng ký kinh doanh và sẽ có hiệu lực ngay sau khi đăng ký. Công ty trong mẫu hợp pháp mới có thể giữ nhãn hiệu hiện có của mình nhưng phải thêm phụ tố để chỉ ra mẫu pháp lý mới.
Việc đăng ký mẫu pháp lý mới có những ảnh hưởng sau đây:

• Công ty chuyển đổi tiếp tục tồn tại nhưng theo mẫu pháp lý mới;
• Đối tác/cổ đông của Công ty chuyển đổi tiếp tục giữ lợi chuận của mình trong công ty theo luật hiện hành đối với mẫu pháp lý mới.

Do Chỉ thị sát nhập giữa các nước đã được thực hiện trong luật pháp của hầu hết các quốc gia là thành viên của Châu Âu, có thể chuyển đối một công ty từ một nước Châu Âu sang một công ty hoạt động theo luật pháp của một nước Châu Âu khác (Vì dụ một công ty TNHH tại Anh nhập vào GmbH của Đức). Việc chuyển đổi giữa các quốc gia có thể có được các công ty hiện có thực hiện để lập ra một công ty con theo mẫu pháp lý đích (ví dụ GmbH tại Đức) và khi đó thực hiện việc sát nhập giữa các quốc ra giữa công ty mẹ tại Anh và GmbH chi nhánh tại Đức. Do vậy, toàn bộ tài sản và các trách nhiệm của Công ty TNHH tại Anh sẽ do GmbH tại Đức nắm giữ và Công ty TNHH tại Anh có thể tự động giải tán. GmbH Đức sẽ tiếp tục tồn tại với cơ cấu cổ đông tương tự như như Công ty TNHH đã giải tán tại Anh. Qui trình sát nhập các công ty ở các nước khác nhau hơi phức tạp do luật pháp của hai quốc gia (ở đây là Luật pháp của Đức và của Anh) và hai thủ tục pháp chế của hai quốc gia sẽ cùng được áp dụng song song. Quan trọng phải đảm bảo rằng không có sự trái ngược nhau về thuế sau khi sát nhập, ví dụ do việc thông báo các khoản dự trữ ẩn.

Theo tôi: Các bạn đang du học theo ngành Wirtschaft phải nên đọc kỹ và nghiêm cứu những bài viết này.

Cám ơn QSold rất nhiều! Một Topic rất có giá trị.